被同行起诉专利侵权，先赔钱还是先申请无效宣告？

一、收到律师函和起诉状，第一步该做什么？

律师函不是起诉，回函期限通常写在函里。不回应不会立刻败诉，但可能被用来支持诉前保全，账户先被冻住（第七十二条）。

维权两条腿：法院起诉，或请求管理专利工作的部门处理；对处理决定不服，收到通知起15日内可起诉（第六十五条）。

二、对方专利“含金量”不高，能不赔吗？

保护范围只看权利要求，说明书和附图用于解释（第六十四条）。缺一个特征就不落入。

实用新型和外观设计未经实质审查，可先请求专利权评价报告（第六十六条），国务院专利行政部门自收到请求起2个月内作出（实施细则第六十三条），被控侵权人也能请求（第六十二条）。

结论是“不具备新颖性、创造性”的，无效宣告的胜算大得多。期限要核：发明20年、实用新型10年、外观设计15年，自申请日起算（第四十二条）。

三、我用的技术，申请日前别人就在用了，怎么证明？

现有技术抗辩独立成立：能证明实施的技术属于现有技术、现有设计，不构成侵权（第六十七条）。现有技术指申请日前国内外为公众所知的技术（第二十二条）。

证据要“公开在先”：早于申请日的样本、展会、公开销售记录、论文、电商存档。内部图纸不算公开。

先用权是另一条：申请日前已制造相同产品或作好必要准备，仅在原有范围内继续制造使用，不视为侵权（第七十五条）。范围一扩大就超出。

四、只是买来卖、不知道是侵权产品，还用赔吗？

能免赔偿，不免停止。为生产经营目的使用、许诺销售、销售不知道是侵权产品，证明合法来源的，不承担赔偿责任（第七十七条）。

但停止使用、销售的主张仍会支持；只有使用者能证明已付合理对价，才可继续使用（法释〔2020〕19号第二十五条）。

“不知道”指实际不知道且不应当知道；合法来源须经正常渠道取得，并提供进货凭证与付款记录。

五、对方张口就要五百万，赔偿到底怎么算？

顺序：实际损失或侵权获利；难定则参照许可使用费倍数；仍难定，判3万元以上500万元以下（第七十一条）。故意且情节严重，按上述数额1倍以上5倍以下。

实际损失＝专利产品销量减少总数×每件合理利润；销量难算，用侵权销量×每件合理利润视为损失。侵权获利一般按营业利润，以侵权为业的按销售利润（法释〔2020〕19号第十四条）；许可费倍数见第十五条。

赔偿含合理开支。账簿在对方手里时可请求法院责令提供；拒不提供或提供虚假的，可参考权利人主张认定（第七十一条）。

诉前可申请财产或行为保全（第七十二条）；诉讼时效3年（第七十四条）；过错责任见民法典第一千一百六十五条、第一百八十八条。

六、官司打到一半专利被无效了，已经判的钱能要回来吗？

宣告无效的专利权视为自始不存在（第四十七条第一款）。但对之前已执行的判决、调解书、处理决定及已履行的许可、转让合同不具追溯力（第二款）。

两种例外：专利权人恶意造成他人损失的应赔偿；不返还赔偿金、使用费明显违反公平原则的，应全部或部分返还（第三款）。

所以无效要早提。请求主体不限，任何单位或个人都可提（第四十五条）；请求书须说明理由并指明依据的证据，一式两份（实施细则第六十九条）。理由集中在这几类：不属于发明创造（第二条）、违反法律或公共利益（第五条）、重复授权（第九条）、未经保密审查向外国申请（第十九条第一款）、缺新颖性创造性（第二十二条）、外观设计与在先权利冲突（第二十三条）、公开不充分或得不到支持（第二十六条）、修改超范围（第三十三条），以及细则第十一条、第二十三条第二款、第四十九条第一款。

同一理由和证据再提、外观设计未交权利冲突证据的，不予受理（第七十条）；对决定不服，3个月内可起诉（第四十六条）。

七、这两天先做哪四件事？

• 抄下专利号，查权利要求全文、缴费与法律状态，核对是否还在20/10/15年期限内（第四十二条）。
• 把独立权利要求拆成特征逐项标“有/无/等同”，先看能不能直接不落入（第六十四条）。
• 检索申请日前的公开证据并按时间固定（第六十七条）。
• 有进货的，把发票、合同、付款记录归档（第七十七条、法释〔2020〕19号）。

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常见问题

免责声明：本文依据专利法（2020年修正，主席令第五十五号）、专利法实施细则（国务院令第769号）及法释〔2020〕19号撰写。